|
|
О сайте
Этот сайт создан с помощью программы "Мини-Сайт". ООО "Корс-Софт" - программы для бизнеса. www.kors-soft.ru
|
Раздел III. Акционерное право
Вопрос 123. Различие между открытыми и закрытыми акционерными обществами
Акционерное общество может быть двух типов: открытое и закрытое. Их особенности сгруппированы в нижеприведенной таблице.
Вопрос 124. Преобразование акционерных обществ
АО может быть преобразовано в: ООО; производственный кооператив; некоммерческое партнерство (по единогласному решению всех акционеров). О преобразовании общества решение принимается общим собранием акционеров по предложению совета директоров (наблюдательного совета). Одновременно на общем собрании акционеров должны быть рассмотрены вопросы: о порядке и условиях осуществления преобразования; о порядке обмена акций АО на вклады или паи. На совместном заседании участников нового юридического лица утверждаются его уставные документы, избираются органы управления. Права и обязанности к новому юридическому лицу переходят в соответствии с передаточным актом.
Вопрос 125. Определение стоимости акций при выкупе их акционерным обществам по требованию акционера
Каждый акционер имеет право на выкуп акций АО, однако при реализации данного права он не определяет стоимость акций. Определение стоимости акций при выкупе их акционерным обществом по требованию акционера производится в два этапа. На первом этапе независимым оценщиком определяется рыночная стоимость акций без учета ее изменения в результате действий общества, которые повлекли возникновение права требования оценки и выкупа акций. На втором этапе советом директоров (наблюдательным советом) определяется выкупная цена акций, которая не может быть ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного да РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998 г., №6) указано, что при определении рыночной стоимости акций или иных ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и предложения которых регулярно публикуется в печати следует иметь в виду эту цену.
Вопрос 126. Определение рыночной стоимости акций акционерного общества, оценка стоимости чистых активов
Об определении рыночной стоимости акций см. предыдущий вопрос. Стоимость чистых активов АО определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. Приказом Минфина РФ и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. № Юн, 03-6/пз// Бюллетень нормативных актов (федеральных органов исполнительной власти от 5 мая 2003 г. № 18). Стоимость чистых активов АО – величина, определяемая путем вычитания из суммы активов АО, принимаемых к расчету, суммы его пассивов. К расчету принимаются следующие активы: внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы); оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы) за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал. В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются: долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; краткосрочные обязательства по займам и кредитам; кредиторская задолженность; задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов; резервы предстоящих расходов; прочие краткосрочные обязательства. Оценка стоимости чистых активов производится ежеквартально и конце года. Информация о стоимости чистых активов раскрывается промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности.
Вопрос 127. Налогообложение при выкупе акций акционерным обществом
Налоговый учет по операциям выкупа собственных акций определяется общим порядком ведения налогового учета при реализации ценных бумаг, устанавливаемым статьей 329 Налогового кодекса. Доходом по операциям с ценными бумагами признается выручка от продажи ценных бумаг в соответствии с условиями договора. Расходом и признается цена приобретения реализованных ценных бумаг. При реализации собственных акций в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль включается имеющее место превышение продажной стоимости акций над ценой их приобретения. В соответствии с Письмом Департамента налоговой политики ширина РФ от 26 декабря 1997 г. № 04-07-03 если при выкупе собственных акций акционерным обществом у акционеров цена выкупа указанных акций оказалась выше их номинальной стоимости, разница бухгалтерском учете может относиться на счет учета эмиссионного дохода организации в следующих случаях: при выкупе акций по требованию акционера при реорганизации акционерного общества и уменьшении уставного капитала в связи с ликвидацией выкупленных акций; при уменьшении в соответствии с решением акционерного общества уставного капитала и погашением части акций, выкупленных с этой целью у акционеров. При этом отличие собственных акций от иных ценных бумаг (включая акции третьих лиц) состоит в том, что они эмитированы при формировании уставного капитала акционерного общества и являются обязательствами перед собственными акционерами. При размещении собственных акций выше номинальной стоимости образуется эмиссионный доход, который является частью капитала созданного общества. Что касается иных ценных бумаг (включая акции третьих лиц), то при их приобретении акционерным обществом были осуществлены затраты, которые отражаются в бухгалтерском учете как финансовые вложения. Таким образом, при реализации ценных бумаг (акций третьих лиц) у организации образуется прибыль от деятельности на рынке ценных бумаг, а приобретение собственных акций акционерного общества может осуществляться только за счет уменьшения собственных средств акционерного общества и не является финансовыми вложениями. Исходя из изложенного, не должно быть расхождений при отражении в балансе одних и тех же обязательств (в одном случае в составе уставного фонда, а в другом – в качестве собственных выкупленных акций). Поэтому собственные выкупленные акции следует отражать в балансе по номиналу.
Вопрос 128. Право акционеров требовать выкупа акционерным обществом принадлежащих им акций
Право акционеров требовать выкупа акционерным обществом принадлежащих им акций возникает в случаях: реорганизации АО, если акционер голосовал против принятия такого решения, либо не принимал участия в голосовании; совершения АО крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием, если акционер голосовал против принятия такого решения, либо не принимал участия в голосовании; внесения изменений или дополнений в устав АО, если акционер голосовал против принятия такого решения, либо не принимал участия в голосовании. Акционер должен быть уведомлен обществом о наличии у него права акционеров требовать выкупа акционерным обществом принадлежавших им акций, а также о цене и порядке выкупа. При принятии решения о реализации права акционера требовать выкупа акционерным обществом принадлежащих им акций он должен направить обществу письменное требование с указанием своего места жительства и количества акций, выкупа которых он требует. Срок реализации права: 45 суток с момента приятия соответствующего решения общим собранием. Срок выкупа акций: 30 суток с момента предъявления требования акционером.
Вопрос 129. Условия конвертации ценных бумаг в акции по Федеральному закону «Об акционерных обществах»
Конвертация является одним из способов размещения ценных бумаг. В соответствии с Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. № 05-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» конвертация в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, или опционов эмитента осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций или опционов эмитента. Количество акций акционерного общества, в которые могут быть конвертированы все размещенные и предназначенные к размещению конвертируемые в них ценные бумаги, не должно превышать количество объявленных акций соответствующих категорий (типов), определенное в уставе этого акционерного общества. Размещение ценных бумаг путем конвертации осуществляется в срок, определенный в соответствии с порядком, установленным в решении об их выпуске (дополнительном выпуске), в один день. Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией аннулируются. Не допускается конвертация обыкновенных акций в привилегированные, а также в облигации и иные ценные бумаги. Также не допускается конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций. Допускается конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров – их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества. Порядок конвертации эмиссионных ценных бумаг в акции устанавливается: уставом АО (в отношении конвертации привилегированных акций); решением о выпуске (в отношении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг кроме акций).
Вопрос 130. Условия и порядок консолидации и дробления акций
Консолидация акций – форма конвертации, при которой несколько акций конвертируются в новую акцию того же типа (категории). Дробление акций – форма конвертации, при которой одна акция конвертируется в несколько новых акций того же типа (категории). Вопросы консолидации и дробления акций относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. При осуществлении конвертации акций в форме консолидации либо дробления в устав АО вносятся соответствующие изменения относительно номинальной стоимости акций, а также их количества (размещенных и объявленных). В соответствии с Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. № 05-4/пз-н «Об утверждении эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (Российская газета от 11 сентября 2003 г. № 181) решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации двух и более акций в одну акцию той же категории (типа) (конвертация при консолидации акций), является решение о консолидации акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется консолидация, количество акций каждой такой категории (типа), которые консолидируются в одну акцию той же категории (типа) (коэффициент консолидации), способ размещения акций – конвертация при консолидации акций, а также могут быть определены иные условия конвертации акций, включая дату конвертации или порядок ее определения. Коэффициент консолидации должен быть выражен целым числом. Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации одной акции в две и более акции той же категории (типа) (конвертация при дроблении акций), является решение о дроблении акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется дробление, количество акций той же категории (типа), в которые конвертируется одна акция (коэффициент дробления), способ размещения акций – конвертация при дроблении акций, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения. Коэффициент дробления должен быть выражен целым числом.
Вопрос 131. Виды акций, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ "об АО"), Орган, устанавливающий стандарты эмиссии
Уставный капитал любого АО складывается из номинальной стоимости отдельных акций, выкупленных акционерами. ФЗ «Об АО» предусмотрены следующие виды акций: 1. В зависимости от порядка размещения: размещенные (акции, приобретенные акционерами); объявленные (их АО вправе размещать дополнительно к размещенным акциям). (см. вопрос № 134) 2. В зависимости от объема прав и обязанностей владельцев: обыкновенные (дают право голоса и право на получение дивидендов); простые привилегированные (по общему правилу не дают права голоса и права на получение дивидендов в фиксированном размере); кумулятивные привилегированные (по общему правилу не дают права голоса и права на получение дивидендов в фиксированном размере, которые накапливаются и выплачиваются не позднее определенного уставом срока). Стандарты эмиссии устанавливает Федеральная служба по финансовым рынкам.
Вопрос 132. Права владельцев привилегированных и обыкновенных акций
Владельцы обыкновенных акций имеют право: на участие в общем собрании акционеров; на голосование по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания; на получение дивидендов; на право получения части имущества ликвидируемого АО. Владельцы привилегированных акций имеют право: на участие в общем собрании акционеров; на получение дивидендов в фиксированном размере (в твердой денежной сумме либо в процентах к номинальной стоимости); на получение части имущества ликвидируемого АО в фиксированном размере (в твердой денежной сумме либо в процентах к номинальной стоимости); голоса при решении на общем собрании вопросов о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих их права; голоса на общем собрании в случае непринятия на годовом собрании акционеров решения о выплате им дивидендов в полном объеме. Это право прекращается с момента первой выплаты по их акциям дивидендов в полном объеме.
Вопрос 133. Условия и порядок увеличения и уменьшения уставного капитала акционерного общества
Пути увеличения уставного капитала АО: увеличение номинальной стоимости акций за счет имущества общества (решение принимается общим собранием); размещение дополнительных акций в пределах количества объявленных акций (решение принимается общим собранием либо единогласно советом директоров). Пути уменьшения уставного капитала АО: уменьшение номинальной стоимости акций (решение принимается общим собранием); сокращение общего количества акций, в том числе: путем приобретения части акций (решение принимается общим собранием). Решение об уменьшении уставного капитала должно быть опубликовано, а также доведено в письменном виде до кредиторов общества.
Вопрос 134. Объявленные и размещенные акции акционерного общества
(см. вопрос № 131). Если АО размещает ценные бумаги, конвертируемые в акции определенного типа, то количество этих акций должно быть не менее количества, необходимого для осуществления конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. Вопросы о внесении в устав изменений и дополнений, связанных с наложениями об объявленных акциях, за исключением уменьшения их количества по результатам размещения дополнительных акций, относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. См. также Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2001 г., № 7).
Вопрос 135. Реестродержатель акционерного общества
Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг – сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг регламентируется следующими нормативно-правовыми актами: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Собрание законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст. 1); Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (Собрание законодательства Российской Федерации от 22 апреля1996 г. № 17, ст. 1918); Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 14 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельце в именных ценных бумаг» (Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 14 октября 1997 г., № 7). Реестродержателем может быть: само АО (при числе акционеров не более 50); профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Реестродержатель вносит записи в реестр и выдает выписки из реестра по требованию акционеров или номинальных держателей акций.
Вопрос 136. Сведения об акционерном обществе, обязательные для официальной публикации
Порядок обязательной публикации (раскрытия) информации акционерными обществами установлен Приказом ФСФР РФ от 16.03.2005 г. № 05-5/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (далее – Положение). Эмитенты ценных бумаг обязаны осуществлять раскрытие информации на каждом этапе процедуры эмиссии ценных бумаг. Также эмитенты обязаны раскрыть информацию в случае регистрации проспекта ценных бумаг посте государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. При этом обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета распространяется: на эмитентов, в отношении ценных бумаг которых осуществлена регистрация хотя бы одного проспекта ценных бумаг; на эмитентов, государственная регистрация хотя бы одного выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг в случае размещения таких ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, чисто которых превышало 500; на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям, либо неограниченному кругу лиц. Лица, которые обязаны осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета, в случае регистрации ими проспекта ценных бумаг должны осуществлять раскрытие информации в форме сообщений о существенных фактах, которыми признаются: а) сведения о реорганизации эмитента, его дочерних и зависимых обществ; б) сведения о фактах, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10 процентов; в) сведения о фактах, повлекших разовое увеличение (уменьшение) чистой прибыли или чистых убытков эмитента более чем на 10 процентов; г) сведения о фактах разовых сделок эмитента, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10 процентов и более от стоимости активов эмитента по состоянию на дату сделки; д) сведения о выпуске эмитентом ценных бумаг; е) сведения о начисленных и/или выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента; ж) сведения о появлении в реестре эмитента лица, владеющего более чем 25 процентами его ценных бумаг любого отдельного вида; з) сведения о датах закрытия реестра; и) сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг эмитента; к) сведения о решениях общих собраний; л) сведения о принятии уполномоченным органом эмитента решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг Кроме того, эмитенты облигаций с ипотечным покрытием – кредитные организации и ипотечные агенты – помимо иной информации, предусмотренной Положением, обязаны раскрывать: сообщения о сведениях, которые могут оказать существенное влияние на стоимость облигаций с ипотечным покрытием; реестр ипотечного покрытия облигаций и справку о размере ипотечного покрытия облигаций. Положением предусматриваются также требования к раскрытию информации иностранными эмитентами, ценные бумаги которых размещаются или обращаются в Российской Федерации. Кроме вышеуказанной информации, открытое акционерное общество, а также закрытое акционерное общество, осуществляющее личное размещение облигаций или иных ценных бумаг (далее – акционерные общества), обязаны раскрывать: а) годовой отчет акционерного общества; б) годовую бухгалтерскую отчетность акционерного общества; в) устав и иные внутренние документы акционерного общества, регулирующие деятельность его органов; г) сведения об аффилированных лицах акционерного общества; д) дополнительные сведения, предусмотренные разделом VIII положения. Так, акционерное общество, на которое в соответствии с Положением не распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано раскрывать следующие дополнительные сведения: а) о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества. б) о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности. Статьей 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрено, что помимо сведений, определяемых федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, открытое общество обязано раскрывать: годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность общества, а также проспект эмиссии акций общества в предусмотренных случаях и сообщение о проведении общего собрания акционеров.
Вопрос 137. Формы реорганизации акционерного общества
О понятии реорганизации юридического лица см. вопрос № 28. АО может быть реорганизовано в любую из предусмотренных форм (см. вопрос № 28 ). 1. Слияние – возникновение нового АО путем передачи ему всех прав и обязанностей нескольких АО с прекращением последних. Заключается договор о слиянии. Вопросы о слиянии, об утверждении договора о слиянии, устава общества и передаточного акта подлежат рассмотрению на общем собрании. Акции, принадлежащие обществам, погашаются. 2. Присоединение – прекращение одного либо нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому. Заключается договор о присоединении. Вопросы о присоединении, об утверждении договора о присоединении, передаточного акта и изменений в устав подлежат рассмотрению на общем собрании. Акции присоединяемого общества, принадлежащие одному из обществ, погашаются. 3. Разделение – прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. Вопросы о разделении, его порядке и условиях, создании новых обществ, порядке конвертации акций и утверждении разделительного баланса подлежат рассмотрению на общем собрании. 4. Выделение – создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Вопросы о выделении, его порядке и условиях, создании новых обществ, порядке конвертации акций, утверждении разделительного баланса подлежат рассмотрению на общем собрании. 5. Преобразование (см. вопрос № 124 )
Вопрос 138. Ограничения на выплату дивидендов и выкуп акций
Не может быть принято решение о выплате дивидендов, а также не может осуществляться выкуп акций при наличии следующих условий: при неполной оплате уставного капитала; при невыкупе акций по требованию акционеров; если имеются признаки банкротства АО; если это приведет к банкротству АО; если стоимость чистых активов меньше уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций; если в результате этого уставный капитал, резервный фонд и превышение над номинальной стоимостью ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций станут меньше чистых активов. При наличии последних четырех условий не могут выплачиваться и объявленные ранее дивиденды. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Не допускается выплата дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям без фиксированного размера дивидендов, если не принято решение о полной выплате дивидендов по привилегированным акциям.
Вопрос 139. Налогообложение при выплате дивидендов по акциям, при реинвестировании дивидендов
При выплате дивидендов по акциям уплачивается налог на доходы физических лиц (НДФЛ) по ставке 9 %. Суммы, направленные акционером на инвестирование внутри АО, выводятся из-под налогообложения. При реализации или ином выбытии ценных бумаг налогоплательщик самостоятельно в соответствии с принятой в целях налогообложения учетной политикой выбирает один из следующих методов списания на расходы стоимости выбывших ценных бумаг: 1) по стоимости первых по времени приобретений (ФИФО); 2) по стоимости последних по времени приобретений (ЛИФО); 3) по стоимости единицы. Налогоплательщик-акционер, реализующий акции, полученные им при увеличении уставного капитала акционерного общества, определяет доход как разницу между ценой реализации и первоначально оплаченной стоимостью акции, скорректированной с учетом изменения количества акций в результате увеличения уставного капитала.
Вопрос 140. Налогообложение при доверительном управлении акциями
По договору доверительного управления имуществом одно лицо (доверительный управляющий) оказывает услуги по управлению имуществом другому лицу (учредителю доверительного управления). Выгодоприобретателем наряду с учредителем управления может быть и третье лицо, определенное учредителем доверительного управления. Налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Получателем дивидендов по акциям выступает доверительный управляющий, который действует при этом от своего имени. При начислении дивидендов эмитент удерживает НДФЛ у физического лица – резидента РФ по ставке 9 %. Налог удерживается с владельцев акций. Налог на прибыль организаций. Налогоплательщик – организация, которая по условиям договора доверительного управления является управляющей имуществом, обязана вести раздельный аналитический учет по доходам и расходам, связанным с исполнением договора доверительного управления и по доходам, полученным в виде вознаграждения от доверительного управления, в разрезе каждого договора доверительного управления. Доходы учредителя управления и доверительного управляющего имуществом по договору доверительного управления формируются в каждом отчетном (налоговом) периоде независимо от того, предусмотрено ли таким договором осуществление расчетов в течение срока действия договора доверительного управления или нет. Сумма вознаграждения доверительному управляющему признается расходом по договору доверительного управления и уменьшает сумму дохода, полученного от операций с имуществом, переданным в доверительное управление. Если выгодоприобретателем по договору верительного управления предусмотрено третье лицо – выгодоприобретатель. то расходы (убытки) (за исключением вознаграждения) при исполнении договора доверительного управления не уменьшают доходы, полученные учредителем договора доверительного управления другим основаниям. На основании п.2 ст. 276 НК РФ доверительный управляющий обязан определять ежемесячно нарастающим итогом доходы и расходы по доверительному управлению имуществом и представлять учредителю управления (выгодоприобретателю) сведения о полученных доходах и расходах для их учета учредителем управления (выгодоприобретателем) при определении налоговой базы в соответствии с настоящей главой. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный равняющий определяет доходы и расходы в порядке, предусмотренном статьей 280 НК РФ. Доходы учредителя доверительного управления в рамках договора доверительного управления имуществом включаются в состав его выручки или внереализационных доходов в зависимости от полученного вида дохода (п. 3 ст. 276 НК РФ). В случае если по условиям договора выгодоприобретателем является учредитель управления, его доходы по этому договору включаются в состав его выручки или внереализационных доходов в зависимости от полученного вида дохода. Расходы, связанные с осуществлением договора доверительного управления имуществом (включая амортизацию имущества, а также вознаграждение доверительного управляющего), признаются расходами, связанными с производством или внереализационными расходами учредителя управления в зависимости от вида осуществленных расходов. В случае если по условиям договора учредитель управления не является выгодоприобретателем, его доходы по этому договору включаются в состав его внереализационных доходов. При этом расходы, связанные с осуществлением договора доверительного управления имуществом (за исключением вознаграждения доверительного управляющего в случае, если указанным договором предусмотрена выплата вознаграждения не за счет уменьшения доходов, полученных в рамках исполнения этого договора), не учитываются учредителем управления при определении налоговой базы, но учитываются для целей налогообложения в составе расходов у выгодоприобретателя. Убытки, полученные в течение срока действия такого договора от использования имущества, переданного в доверительное управление, не признаются убытками учредителя (выгодоприобретателя), учитываемыми в целях налогообложения прибыли. В соответствии с п. 2 ст. 274 НК РФ налоговая база по прибыли, облагаемой по ставке, отличной от ставки, указанной в п. 1 ст. 284 НК РФ (24 процента), определяется налогоплательщиком отдельно. Так, 9% – налоговая ставка по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями и физическими лицами – налоговыми резидентами Российской Федерации.
Вопрос 141. Различие между зависимым и дочерним обществом акционерного общества
АО может иметь дочерние и зависимые общества, различия между которыми приведены в таблице:
Вопрос 142. Народные предприятия
Закрытое акционерное общество может функционировать в виде народного предприятия. Создаются путем преобразования коммерческой организации, кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий и ОАО с размером акционерного капитала, принадлежащего его работникам в размере менее 49 %. Среднесписочная численность не должна быть менее 51 человека, при этом число работников, не владеющих акциями, не должно быть более 10%. Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции. При снижении указанной численности народное предприятие обязано в течение одного года привести ее в соответствие с настоящим Пунктом либо преобразоваться в коммерческую организацию иной формы. В случае если среднесписочная численность работников - неакционеров за третий полный отчетный финансовый год с года создания народного предприятия или за любой последующий финансовый год превысит 10% среднесписочной численности работников народного предприятия, народное предприятие обязано в течение одного года принести среднесписочную численность работников - неакционеров в соответствие с настоящим пунктом, либо преобразоваться в коммерческую организацию иной формы. При невыполнении указанного требования в течение указанного срока народное предприятие подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, или уполномоченного на то государственного органа, или органа местного самоуправления. При расчете среднесписочной численности работников народного предприятия не подлежат учету работники, с которыми заключены трудовые договоры (контракты) на время выполнения определенной работы, а также сезонные работники. Число акционеров народного предприятия не должно превышать пять тысяч. При превышении указанного числа народное предприятие обязано в течение одного года привести его в соответствие с настоящим пунктом либо преобразоваться в коммерческую организацию иной формы.
Вопрос 143. Порядок и условия заключения сделок, в которых имеется заинтересованность, по Федеральному закону «Об акционерных обществах»
Такая сделка должна быть одобрена до ее совершения советом директоров АО либо общим собранием его акционеров. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров АО большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, а в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000 – большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Независимым директором признается член совета директоров АО, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения: лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества; членом коллегиального исполнительного органа; лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации: лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимся управляющим общества; аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций в следующих случаях: если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета общества составляет 2 % и более от балансовой стоимости активов общества; если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо, являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Вопрос 144. Аффилированные лица
Аффилированные лица – это лица, которые имеют возможность оказывать влияние на деятельность АО. Аффилированными лицами юридического лица являются: член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Вопрос 145. Порядок и условия заключения крупных сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества
Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества, дифференцируются на крупные, средние и мелкие. Крупной сделкой считается отдельная сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения. Такая сделка должна быть одобрена советом директоров или общим собранием. Если сумма сделки составляет 25-50 % балансовой стоимости активов, то решение совета директоров об одобрении должно быть единогласным, в противном случае рассмотрение данного вопроса выносится на общее собрание. Для одобрения сделки на сумму свыше 50 % балансовой стоимости активов необходимо квалифицированное большинство в 3/4 на общем собрании акционеров.
Вопрос 146. Условия, при наличии которых аудиторская проверка акционерного общества является обязательной
Аудит является одной из форм финансового контроля. Понятие аудита шире понятий контроля и ревизии, так как наряду с проверкой качества ведения бухгалтерского учета и финансовой отчетности предполагает разработку предложений по их оптимизации. Акционерное общество подлежит обязательной аудиторской проверке в следующих случаях: открытая форма АО; объем выручки АО от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает 500 МРОТ; сумма активов баланса превышает на конец отчетного года 200 тысяч МРОТ; АО является управляющей компанией паевого инвестиционного фонда; АО является участником финансово-промышленной группы; АО является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией или обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом.
Вопрос 147. Ответственность акционерного общества, его акционеров и учредителей
Акционерное общество является субъектом гражданско-правовой ответственности. Оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. АО не отвечает по обязательствам своих акционеров. Если несостоятельность АО вызвана деяниями его акционеров, то в случае недостаточности имущества общества на них может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. АО несет ответственность за созданные филиалы и представительства. Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
Вопрос 148. Распределение имущества между акционерами акционерного общества и участниками общества с ограниченной ответственностью
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого АО распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в три очереди. В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами – владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций. Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого ООО распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в две очереди. В первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли. Во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Вопрос 149. Условия, при которых аудиторская проверка общества с ограниченной ответственностью является обязательной
Аудит является одной из форм финансового контроля. Понятие аудита шире понятий контроля и ревизии, так как наряду с проверкой качества ведения бухгалтерского учета и финансовой отчетности предполагает разработку предложений по их оптимизации. ООО подлежит обязательной аудиторской проверке в следующих случаях: объем выручки ООО от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает 500 МРОТ; сумма активов баланса на конец отчетного года превышает 200 тысяч МРОТ; ООО является управляющей компанией паевого инвестиционного фонда; ООО является участником финансово-промышленной группы; ООО является кредитной организацией, страховой организацией или обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом.
Вопрос 150. Вклады участников общества с ограниченной ответственностью в уставный капитал и имущество общества
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью складывается из стоимости отдельных вкладов его участников. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку; не допускается внесение права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в уставные (складочные) капиталы коммерческих организаций. Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества. В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Имущество, переданное исключенным или вышедшим из общества участником в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором.
Вопрос 151. Порядок и условия созыва внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью
Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью может быль как очередным, так и внеочередным. Внеочередное общее собрание участников ООО созывается исполнительным органом ООО: по собственной инициативе; по требованию совета директоров; по требованию ревизионной комиссии либо ревизора; по требованию аудитора; по требованию участников общества, обладающих не менее 10 % голосов. Решение о проведении внеочередного собрания принимается исполнительным органом в течение 5 дней с даты получения соответствующего требования. Собрание проводится в тот же срок. Исполнительным органом принимается решение об отказе в проведении внеочередного собрания в случаях: несоблюдения установленного порядка предъявления требования о его проведении: если ни один из предложенных вопросов не относится к компетенции общего собрания.
Вопрос 152. Условия и порядок исключения и выхода участника из общества с ограниченной ответственностью
Участие лица в обществе с ограниченной ответственностью прекращается при его исключении либо выходе. Исключение участника из ООО возможно по требованию участников общества, обладающих не менее 10 % голосов, в судебном порядке при грубом нарушении им своих обязанностей либо осуществлении деяний, делающих невозможной либо затруднительной деятельность общества. В соответствии с п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. №9 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. № 3, март 2000 г.) при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее: а) учитывая, что в силу статьи 10 Закона об ООО решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с таким заявлением, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более; б) под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее -затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников; в) при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины и наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий. Выход участника из ООО возможен в добровольном порядке и не зависит от мнения иных участников общества и каких-либо сроков. При выходе участника из ООО его доля переходит обществу с выплатой ее стоимости (см. вопрос № 160 ).
Вопрос 153. Ограничения распределения прибыли обществом с ограниченной ответственностью
Полученная обществом с ограниченной ответственностью чистая прибыль подлежит периодическому распределению. ООО вправе раз в квартал, в полгода или в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Решение о распределении прибыли ООО не может быть принято и следующих случаях: неоплаты уставного капитала; невыплаты стоимости доли участника при его выходе из ООО; наличия признаков несостоятельности; если распределение прибыли приведет к банкротству; если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда; если после распределения прибыли размер уставного капитала и резервного фонда станет меньше чистых активов. При наличии последних четырех условий невозможна и выплата ранее распределенной прибыли.
Вопрос 154. Ответственность органов упрощения общества с ограниченной ответственностью, установленная законам
Органы управления обществом с ограниченной ответственностью несут ответственность перед обществом. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Перед обществом несут солидарную ответственность за убытки, причиненные их виновными деяниями, члены органов управления, голосовавшие за принятие соответствующего решения. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. С иском в суд может обратиться общество либо любой его участник.
Вопрос 155. Условия передачи полномочий исполнительного органа управления общества с ограниченной ответственностью управляющему (компании)
Полномочия исполнительного органа управления могут осуществляться непосредственно структурным подразделением ООО либо, согласно ст. 42 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», если такая возможность предусмотрена уставом, ООО имеет право передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему по договору. Управляющим может быть коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель. Такой договор подписывается председательствующим общего собрания либо уполномоченным участником общества. Таким образом, для передачи полномочий исполнительного органа правления общества с ограниченной ответственностью управляющему (компании) должны быть соблюдены следующие условия: наличие в уставе ООО такой возможности; наличие договора на передачу полномочий исполнительного органа; условия договора на передачу полномочий исполнительного органа должны быть утверждены общим собранием участников ООО; договор на передачу полномочий исполнительного органа должен быть подписан уполномоченным лицом (председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества).
Вопрос 156. Порядок и условия передачи долей в обществе с ограниченной ответственностью
Участник общества имеет право на уступку своей доли либо ее части другим участникам без согласия иных участников (по общему правилу), либо третьему лицу с обеспечением права преимущественной покупки участниками общества. О намерении продать долю третьему лицу участник должен письменно известить остальных участников и само ООО с указанием цены продажи и иных условий. Необходимость получения согласия на отчуждение доли третьему лицу иным образом, чем продажа, должна быть предусмотрена уставом Форма соглашения об уступке доли: простая письменная. О состоявшейся сделке уступки доли общество должно быть письменно уведомлено. Доля участника ООО переходит в порядке наследования. Не требуется согласия общества и его участников на продажу дачи с публичных торгов в предусмотренных законом случаях.
Вопрос 157. Порядок и условия преобразования общества с ограниченной ответственностью
Допускается преобразование ООО: в АО; в Общество с дополнительной ответственностью; в производственный кооператив. Общими собраниями участников принимаются решения:
Вопрос 158. Законодательство, регулирующее трудовые отношения участников общества с ограниченной ответственностью
Трудовые отношения участников ООО регулируются трудовым законодательством РФ. Об особенностях трудовых отношений с участием руководителей ООО см. вопрос № 223 . При ответе на данный вопрос необходимо осветить практику ВС РФ. Согласно Постановлению Пленума ВС РФ от 20 ноября 2003 г. № 17 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел по трудовым спорам с участием акционерных обществ, иных хозяйственных товариществ и обществ» (Бюллетень ВС РФ, январь 2004 г., № 1) дела об оспаривании руководителями организаций, членами коллегиальных исполнительных органов организаций, а также членами советов директоров организаций, заключивших с данными организациями трудовые договоры, решений уполномоченных органов организаций либо собственников имущества организаций или уполномоченных собственниками лиц об освобождении их от занимаемых должностей подведомственны судам общей юрисдикции и рассматриваются ими в порядке искового производства как дела по трудовым спорам о восстановлении на работе (статьи 11, 273–281, 391 ТК РФ, пункт 4 части 1 статьи 33 АПК РФ, статья 22, подраздел II ГПК РФ, пункты 4-5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 20 января 2003 г. № 2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие ГПК РФ»). Рассмотрение вышеуказанных дел в порядке, установленном главой 25 ГПК РФ, в том числе с применением правил о подсудности дел по месту жительства лица, обратившегося в суд, и о возможности приостановления судом действия оспариваемого решения до вступления в законную силу решения суда (ст. 254 ГПК РФ) недопустимо, поскольку возникшие по данным делам правоотношения не являются публично-правовыми и по ним имеют место споры о праве, которые согласно части 3 статьи 247 ГПК РФ должны рассматриваться и разрешаться в Исковом производстве. Указанные дела подсудны районным судам по месту нахождения Организации, являющейся надлежащим ответчиком (статья 47 Конституции РФ, статьи 24, 28 ГПК РФ).
Вопрос 159. Условия и порядок залога долей общества с ограниченной ответственностью его участниками
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, Которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Залог доли либо ее части может быть осуществлен участником ООО: другому участнику ООО; третьему лицу с согласия общества. Для осуществления залога доли необходимо большинство голосом на общем собрании ООО, при голосовании голос участника-залогодателя не считается.
Вопрос 160. Выплата действительной стоимости доли выбывшему участнику общества с ограниченной ответственностью
О выходе участника из ООО см. вопрос № 152 . Выходящий участник ООО может получить свою долю: в денежном выражении; в натуре с его согласия. Действительная стоимость доли в денежном выражении определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, который предшествовал дню обращения участника о выходе. Если выходящий участник не осуществил свои обязанности по внесению вклада в полном объеме либо по внесению компенсации за досрочное прекращение использования внесенного имущества, то ему должна быть выплачена соответствующая часть доли. Выплата стоимости доли производится как при добровольном выходе из общества, так и при исключении из него.
Вопрос 161. Условия и порядок создания неделимого фонда в производственном кооперативе, его правовой режим. Имущество, на которое может быть обращено взыскание по долгам члена кооператива
Условия и порядок создания неделимого фонда в производственном кооперативе, а также его правовой режим регламентированы ст. 109 ГК РФ, ст. 11 Федерального закона от 8 мая 1996 г. № 41 -ФЗ «О производственных кооперативах» (Собрание законодательства Российской Федерации от 13 мая 1996 г. № 20. ст. 2321). Уставом производственного кооператива (ПК) может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых уставом кооператива. Решение об образовании неделимого фонда принимается по единогласному решению членов кооператива, если уставом не предусмотрено иное. Имущество, составляющее неделимый фонд ПК, не включается в паи членов кооператива, на него не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива. Поличным долгам члена кооператива обращение взыскания производится в следующем порядке: на имущество должника, не составляющее пай ПК; на пай члена ПК, если иного имущества для покрытия долгов недостаточно.
Вопрос 162. Условия создания и деятельности простого товарищества
Простое товарищество может быть создано и осуществлять свою деятельность при соблюдении следующих условий: в случае, если целью товарищества является извлечение прибыли, сторонами товарищества могут быть только предприниматели без образования юридического лица, либо коммерческие юридические лица; число товарищей не ограничено; договор простого товарищества имеет свой предмет: осуществление совместной деятельности его участниками; соблюдение существенных условий договора: о размере и видах вкладов товарищей, порядке и сроках их внесения, о целях и видах совместной деятельности, о порядке возмещения расходов на содержание общего имущества; возмездность договора.
Вопрос 163. Постановка на налоговый учет простого товарищества
В соответствии со ст. 19 НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы. Таким обратом, простое товарищество не является налогоплательщиком и не подлежит постановке на учет в Налоговых органах, так как при заключении договора простого товарищества не возникает нового юридического лица. Объединение индивидуальных предпринимателей, осуществляющих совместную деятельность в рамках договора простого товарищества, не является юридическим лицом и плательщиком ЕСН и соответственно не подлежит постановке на учет в налоговом органе.
Вопрос 164. Ответственность товарищей при осуществлении совместной деятельности
Вид ответственности товарищей при осуществлении совместной деятельности зависит от ее характера. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
Вопрос 165. Налогообложение доходов от деятельности простого товарищества. Учет доходов и расходов простого товарищества его участниками
Полученные от участия в простом товариществе доходы подлежат включению в состав внереализационных доходов. Ведение учета доходов и расходов простого товарищества должно быть организовано участником товарищества – налоговым резидентом РФ. Бухгалтерский учет по договору простого товарищества ведется в соответствии с положением по бухгалтерскому учету (ПБУ) «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03. При совместно осуществляемых операциях на отдельном балансе не учитываются, а отражаются в бухгалтерском балансе участника: вклад участника договора; хозяйственные операции, связанные с выполнением совместно осуществляемых операций; финансовые результаты от таких операции. Отражение в бухгалтерском учете причитающейся каждому участнику договора простого товарищества доли продукции и дохода от продажи продукции осуществляется за отчетный период. Каждым участником договора учитываются обособленно в аналитическом учете по соответствующим синтетическим счетам учета доходы, расходы, обязательства, связанные с совместным использованием активов каждым участником договора в бухгалтерском учете за отчетный период отражаются его доля доходов, полученных от совместного использования активов, обязательства и расходы, понесенные им в связи с выполнением договора. Непосредственно участники договора простого товарищества являются плательщиками следующих налогов: НДС; налога на прибыль; Статьей 180 НК РФ предусмотрены особенности исполнения обязанностей налогоплательщика акциза в рамках договора простого товарищества. Участники договора простого товарищества несут солидарную ответственность за исполнение обязанности по уплате акциза. Лицом, исполняющим обязанности по исчислению и уплате всей суммы акциза, исчисленной по операциям, осуществляемым в рамках договора простого товарищества, признается лицо, ведущее дела простого товарищества. Налог со стоимости имущества, переданного по данному договору, и со стоимости вновь приобретенного в ходе совместной деятельности имущества участники договора простого товарищества исчисляют и уплачивают в бюджет пропорционально их доле в общем имуществе товарищей.
Вопрос: 166. Передача имущества простому товариществу участниками совместной деятельности
Имущество простого товарищества образуется за счет вкладов товарищей. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Переданное простому товариществу имущество признается, обшей долевой собственностью товарищей, если договором не предусмотрен иной режим собственности.
Вопрос 167. Последствия несоблюдения требований к заключенной от имени акционерного общества сделке, в совершении которой имеется заинтересованность
Несоблюдение требований к заключенной от имени акционерного общества сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, влечет следующие последствия: такая сделка может быть признана недействительной; заинтересованные лица несут солидарную ответственность в случае причинения обществу убытков в результате такой сделки. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в Информационном письме от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров», связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (Вестник ВАС РФ. 2001 г., № 7) указывает, что согласно пункту 3 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» прокурор в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации вправе обратиться в суд с заявлением или вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует защита прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства. Частью 1 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском в защиту государственных и общественных интересов. Таким образом, если при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в законе, допущены нарушения, затрагивающие государственные и общественные интересы, прокурор вправе обратиться в арбитражный суде иском о признании такой сделки недействительной.
Вопрос 168. Учет убытка от деятельности простого товарищества при налогообложении каждого из участников совместной деятельности
При осуществлении договора простого товарищества раздельное налогообложение формируется в следующих случаях: получение прибыли в результате совместной деятельности; при выделении дали стоимость передаваемого имущества участнику простого товарищества ее иена не пропорциональна стоимости его доли. В соответствии с п. 4 сл. 278 Н К РФ доходы, полученные от участия в простом товариществе, включаются в состав внереализационных доходов его участников и подлежат налогообложению в порядке, установленном главой 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ. Убытки товарищества не распределяются между его участниками, а при налогообложении ими не учитываются. В соответствии с п. 8 ст. 274 НК РФ если в отчетном периоде налогоплательщик получил убыток, то в данном отчетном периоде налоговая база признается равной нулю.
Вопрос 169. Ведение общих дел товарищей и бухгалтерского учета в простом товариществе
При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что веление дел осуществляется отдельными участниками, либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или письменным договором простого товарищества. По общему правилу решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию. Ведение бухгалтерского учета в простом товариществе может быть поручено товарищами участвующему в договоре юридическому лицу.
Вопрос 170. Порядок и условия выдела доли участника совместной деятельности по требованию кредитора
В случае недостаточности у должника – участника совместной деятельности иного имущества кредитор вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе для обращения на нее взыскания. Если при этом выделение доли в натуре невозможно или против этого возражают остальные участники совместной деятельности, кредитор имеет право требовать продажи должником своей доли остальным участникам обшей собственности по цене, соразмерной с ее рыночной стоимостью. В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов. Вырученные от продажи средства направляются в погашение долга.
Вопрос 171. Условия прекращения совместной деятельности. Раздел общего имущества простого товарищества между участниками совместной деятельности
Совместная деятельность простых товарищей может быть прекращена в случаях: ограничения дееспособности товарища, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; безвестного отсутствия товарища, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; банкротства одного из товарищей, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; смерти товарища либо реорганизации юридического лица, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; отказа товарища от участия в бессрочном договоре, сделанного не позднее, чем за 3 месяца до предполагаемого выхода из договора, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; расторжения срочного договора простого товарищества по требованию одного из товарищей в связи с существенным нарушением договора другой стороной или по иной уважительной причине, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами; истечения срока договора простого товарищества; выдела доли товарища по требованию кредитора, если договором не предусмотрено сохранение договора между остальными товарищами. Раздел имущества простого товарищества производится по общим правилам раздела обшей долевой собственности. При этом участник вправе потребовать выкула своей доли в натуре. Если выдел в натуре не допускается законом, либо невозможен, возникает право на выплату стоимости доли иными участниками.
Вопрос 172. Различие между простым товариществом и хозяйственными обществами
Внимание! Включен режим предварительного просмотра сайта (при выгрузке в Интернет этой надписи не будет). |
